国家外汇管理局


关于印发《境外投资外汇风险及外汇资金来源审查的审批规范》的通知
1993年9月20日，国家外汇管理局

国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局，计划单列市、经济特区分局：
为了加强我国境外投资外汇管理，根据《境外投资外汇管理办法》和《境外投资外汇管理办法实施细则》，我们制定了《境外投资外汇风险及外汇资金来源审查的审批规范》，现将该规范印发给你们，请遵照执行。

附件：境外投资外汇风险及外汇资金来源审查的审批规范
根据1989年2月5日国务院批准，同年3月6日国家外汇管理局公布的《境外投资外汇管理办法》（以下简称《投资管理办法》），以及《境外投资外汇管理办法实施细则》（以下简称《投资实施细则》），现制定《境外投资的投资外汇风险审查和外汇资金来源审查》的内部操作规范，国家外汇管理局及其各省、自治区、直辖市、计划单列市、经济特区分局在对境外投资项目进行审查时都应严格遵守。
一、境外投资外汇事宜审查程序
负责境外投资项目审批的国家主管部门为国家计委及对外贸易经济合作部和各省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府指定的综合部门。国家外汇管理局及其各省、自治区、直辖市、计划单列市、经济特区分局（以下简称外汇管理部门）负责境外投资的投资外汇风险审查和外汇资金来源审查。
按国务院有关规定，中方投资额在100万美元以上的项目及虽在100万美元以下，但需向国家申请资金，或在境外贷款需国内担保，或产品返销国内等需国家综合平衡的项目，报国家计委审批；中方投资额在3000万美元以上的项目，由国家计委初审后报国务院审批。
中方投资额在100万美元以下，且不涉及国家综合平衡的项目，由国务院各有关部门或各省、自治区、直辖市及计划单列市指定的综合部门审批；其中前往未建交国家，港澳及其他敏感地区投资的项目，送外经贸部会同有关部门审批，报国家计委备案。在境外设立金融机构的项目，由中国人民银行审批。
（一）拟以外汇资金在境外投资的境内投资者，在向有关审批部门办理境外投资审批事项前，应根据《投资实施细则》第五条的规定提供有关资料和证明，由外汇管理部门进行投资外汇风险审查和外汇资金来源审查。
（二）拟以设备、原材料、工业产权等形式在境外进行投资的境内投资者，在向有关审批部门办理境外投资审批事项时，除应提交细则中列明的资料和证明外，还应提交用以投资的设备、原材料、工业产权等的外汇价格资料。
根据国务院国发（1992）33号文的规定，到原苏联东欧各国以实物进行投资的企业不受上述规定的限制，事前不需审批，但事后应报有关审批部门备案。
（三）两个或两个以上的境内投资者共同投资于境外项目的，按如下手续办理：
1．同一辖区的，由出资较多的一方向所在地外汇管理部门办理有关手续。
2．不同辖区内的，由经投资者协商同意的一方（以下简称申请者），向所在地外汇管理部门办理投资外汇风险审查，并提交合作协议，其他投资者所在地外汇管理部门凭外汇风险审查证书的抄送件办理有关投资外汇资金的配汇及汇往申请者的外汇资金帐户等手续，由申请者在所在地外汇管理部门统一办理汇回利润保证金和所投外汇资金汇出手续。
经外汇管理部门进行投资外汇风险和资金来源审查之后，境内投资者持外汇管理部门的批件到有关审批部门办理项目审批；项目经有关审批部门批准后，持项目批准书到外汇管理部门办理登记备案，在办理汇回利润保证金和资金汇出手续之前，投资者应到国有资产管理局办理登记手续。
凡境内投资者委托他人进行境外投资的，须报经外汇管理部门和其主管部门批准同意，并向外汇管理部门报送委托书及受托人所在地律师事务所出具的受托人资信证书。资金汇出按《投资管理办法》及细则有关规定办理。委托人应按期报送受托人使用资金情况、经营情况、利润回收情况、财务状况等材料。
二、对境外投资立项前的外汇管理
根据《投资管理办法》和《投资实施细则》规定，在境内投资者提出对境外投资立项申请时，外汇管理部门主要进行三项审查工作。
（一）对境内投资者的资格审查
（1）境内投资者必须是有关部委或境内登记注册，拥有相当的资本金和营运资金，独立核算自负盈亏的企业法人。
（2）境内投资者境外投资期限应与其所持的工商登记执照的有效期限相一致。
（3）境内投资者应拥有熟悉该项业务的专业人才。
（4）境内投资者应具备投资需要的自有外汇或实物。
（二）对境外投资的外汇风险审查
投资风险是指由于投资所在国（地区）政府变更、社会、政治经济环境变化等原因而产生投资不能回收的风险。
1．风险审查的范围和重点
投资风险主要从政治风险、财务风险和商业风险三方面来评估和审查。
（1）政治风险：指投资所在国（地区）政治、社会的稳定程度。主要从发生内乱、暴乱或战争的危险性，现行体制的稳定性，政权更迭可能引起政策、法令的变化来分析风险程度。如因该国政权变更而引起对外国企业财产的没收、征收和国有化，加强外汇管制等。
（2）财务风险：指在投资所在国在资金筹集、税收制度、通货膨胀率、利润汇出，以及国际收支状况和国内经济状况对汇率可能产生的变化等方面的评估。
（3）商业风险：指该投资项目因国际市场环境变化，经济活动中的失误，供货不能按时，原材料品质欠佳等引起成本上升，产品滞销等所带来的风险。
外汇管理部门依法对投资外汇风险进行的评估和审查，主要通过对投资所在国的外汇管理法规和经济可行性报告的评审看投资所汇出的外汇资金能否安全、按时、足额地汇回国内。
2．外汇管理部门进行审查的要点：
（1）投资所在国的国际信誉和投资风险等级；风险越低，投资获利可能性越大。
（2）投资所在国的有关法律、法规和执法状况；法制健全、法制程度高的，投资安全系数也大些。
（3）投资所在国的外汇管制状况。对实行外汇管制的国家应考虑对非居民携带外币出入境的限额、汇出利润税率、外国投资者合法收益是否允许自由兑换以及外汇汇出境外的限制条款。
（4）投资所在国的货币风险、汇率和利率的变化趋势。即对投资、使用、收益和回收资本的货币是否一致；如属不同货币，其间的汇率变化，有无采取降低风险的措施保障投资安全。
（5）投资回收计划，资金回收率，即利润率及其回收期限是否合理，利润率至少不应低于同期银行贷款利率。
（三）对境外投资外汇资金来源审查
1．允许用于境外投资的外汇资金
用于境外投资的外汇资金限于境内投资者的自有外汇；未经国家外汇管理局批准，不得使用其他外汇资金。使用国际商业贷款进行境外投资须报国家计委批准。
2．境内投资者向境外投资应有足够的外汇资金来源，应向外汇管理部门提供有关的证明，同时还应备足占投资额5％的汇回利润保证金。
外汇管理部门对境外投资项目的投资外汇风险审查和外汇资金来源审查，应在境内投资者提供符合要求的资料和证明后30天之内作出书面审查结论。
三、批准境外投资项目后的外汇管理
境外投资项目经有关审批部门批准后，境内投资者应持《投资管理办法》第四条规定的材料到所在地外汇管理部门办理以下有关手续：
（一）登记建档
境内投资者所在地外汇管理部门应将交来的有关审批部门批准文件、外汇管理部门关于投资外汇风险审查和外汇资金来源审查的书面结论和投资项目的合同或者其它可证明境内投资者应当汇出外汇资金（或实物物资）数额的文件，按境外投资企业名称进行登记编号，建立专门档案，实行监督管理。
（二）汇出投资资金的手续
1．缴存汇回利润保证金或交“书面承诺”。境内投资者以外汇资金在境外投资的，应向所在地外汇管理部门缴存投资资金5％作为汇回利润保证金，并存入所在地外汇管理部门指定的银行开立的保证金专户。
境内投资者也呈交国家外汇管理局批准办妥的“书面承诺”。
2．以实物进行投资可区分两类型处理：
（1）全部以实物进行投资的，由所在地外汇管理部门根据具体情况决定该境内投资者缴存汇回利润保证金的数额或只需作出“书面承诺”。
（2）以部分外汇资金和部分实物进行投资的，该境内投资者应按汇出外汇资金数的5％缴存汇回利润保证金，如确有困难，需以“书面承诺”的，仍应报国家外汇管理局批准，实物部分按上项办理。
3．外汇管理部门在境内投资者办妥前两项手续后，方予办理汇出资金的手续或批准实物出运，同时出具证明向出口收汇核销部门办理核销手续。但应注意以下特殊情况的妥善处理。
（1）属特殊需要，汇出后必须以个人名义开户存放境外的必须事前报经国家外汇管理局批准，方予汇出。
（2）因投资所在国法律规定，汇出资金必须以个人名义持有投资企业股份的有价证券的，除事前须报国家外汇管理局批准外，还必须通过当地律师事务所办妥持有价证券实际受益人的有关公证，办妥后立即报送所在地外汇管理部门备案。
4．境外投资企业在当地注册和开户后，应在30天内将当地注册证明及企业开户银行帐号等有关材料，由其境内投资者报送各有关外汇管理部门备案。
（三）境内投资者应向外汇管理部门定期（规定在投资当地会计年度终了后6个月内）报送境外投资企业的年度财务报表（包括资产负债表、损益表等），外汇管理部门有权对境外投资项目的外汇收支状况进行监督、检查；其境内投资者应提供有关材料，不得拒绝或隐瞒，外汇管理部门通过对报表的定期分析，掌握该境外投资企业的经济现状，找出实际盈亏同原定计划差额的原因，并向总局综合反映。
（四）境外借款和担保问题
境外投资企业可以根据经营需要，在境外自行筹借和运用资金。但未经境内投资者所在地外汇管理部门审查，并转报经国家外汇管理局批准，其境内投资者、境内金融机构以及其他部门、单位一律不得以任何方式为境外投资企业提供外汇担保。
（五）境外投资企业汇回利润的管理
1．汇回利润的留成比例
境内投资者从境外投资企业分得利润或其他外汇收益，应从该境外投资企业注册之日起5年内享受全额留成。5年后依照国家规定20％上缴国家，80％留给境内投资者，均由各境内投资者所在地的外汇管理部门办理。以实物进行境外投资所分得的利润或其他外汇收益，也按上述规定办理留成，境内投资者报经外汇管理部门批准，也可留成一定比例的现汇。
2．按经批准的利润回收计划提前超计划汇回利润，可从境外企业设立之日起，5年内，经所在地外汇管理部门批准，可开立外汇现汇帐户，全额保留现汇。
3．以其他方式返还利润的，须事先经所在地外汇管理部门批准后第五条第二项执行。（具体批准办法在分局上报意见后再行列明）
4．不汇回利润的扣缴问题
（1）境外投资企业未按利润计划汇回利润或其他外汇收益的，其境内投资者应向外汇管理部门提交不能按照完成利润计划或经营亏损的报告书。如果经外汇管理部门审查，不属于正当理由（政治风险、自然灾害），外汇管理部门将依法处理。
可以从其缴纳的保证金中将相应比例的外汇数额结汇，将额度上缴给国家。
对未缴保证金的，应从其境内投资者的留成外汇额度帐户中扣缴相应数额上缴国家。
以上扣缴数额累计不超过汇出外汇资金（或实物）数额的20％。
（2）境外投资企业不调回利润或其他收益，擅自挪作他用或存放境外者，外汇管理部门将依法查处。
5．对境外投资企业开业以后，业绩不佳或无利润汇回，有严重问题的，或有特殊异常情况的境内投资者，所在地外汇管理部门应及时向国家外汇管理局和有关主管部门反映。
（六）增资和再投资以及转让股份的管理
境外投资企业的中方如需增资，在报经国内原审批部门批准前，应出具增资理由的报告并提供境外企业历年的经营情况材料等，报经所在地外汇管理部门再次进行外汇风险审查和资金来源审查。如经批准同意增资，境内投资者应按增资额的5％再缴存汇回利润保证金。增资后中方投资外汇资金总额累计达到100万美元以上（含100万美元）的，由外汇管理总局审批。
境外投资企业中方所得利润或其他外汇收益如需作为原缴资不足部分，须报外汇管理部门，经批准同意后，其境内投资者应按补充资金数额5％缴存汇回利润保证金。
境外投资企业的再投资活动应按《投资管理办法》及《投资实施细则》办理。
境外投资企业转让股份须经外汇管理局审批后按有关规定办理。
（七）对停业清盘的管理
境外投资企业依法宣告停业或解散后，其境内投资者应将清盘后的资产负债表、财产目录、财产估价等资料报送外汇管理部门备案，并将中方应得外汇资产在清算结束后30天内调回境内，未经外汇管理部门批准不得擅自挪作他用或存放境外。
四、对违反境外投资法规的处罚规定
《投资管理办法》和《投资实施细则》对境外投资的有关各方均明确规定了应执行的事项，由外汇管理部门进行监督管理，对违反规定者依法进行查处。
（一）对国内有关金融机构的要求
1．未经外汇管理部门进行投资外汇风险审查和外汇资金来源审查的项目，其境内投资者不得汇出外汇资金，国内金融机构应监督执行。境内投资者也不得将已经出口的商品（实物）转作投资，而将应收外汇截留境外，监督收汇的银行发现后应及时报告外汇管理部门。
2．国内金融机构在未经外汇管理部门批准的情况下，将境内投资者的投资外汇资金汇出境外的，外汇管理部门可对其处以人民币10万元以下的罚款。
（二）对境内投资者违反法规的处罚规定
1．未按规定报经外汇管理部门作境外投资外汇风险审查和外汇资金来源审查的，国家主管部门应不予审批，退回申请，责令境内投资者向外汇管理部门补报，对未经审批擅自开办境外投资企业已成事实者，对其中未按规定向外汇管理部门办理登记手续及缴存汇回利润保证金的，外汇管理部门可处以境内投资者人民币10万元以下的罚款。
2．未经外汇管理部门批准，私自汇出外汇资金的；或以出口商品或劳务等的应收外汇截留境外转作投资的，均按逃汇查处。
3．境内投资者不按期汇回来源于境外投资的利润或者其他外汇收位置；或未经外汇管理部门批准擅自挪作他用、存放境外的；外汇管理部门应当责令境内投资者限期调回，并可按应调回资金数额的10％—20％处以外汇罚款。
4．不按期向外汇管理部门报送境外投资企业的年度会计报表的，情节严重者，外汇管理部门对境内投资者处以人民币10万元以下的罚款。
5．未经国内主管部门批准，私自变更境外投资企业资本的，情节严重者，外汇管理部门对境内投资者处以人民币10万元以下的罚款。
6．未经批准，境内投资者对境外投资企业的投资以个人名义将外汇存放境外的，或以个人名义持有有价证券的，外汇管理部门按逃套汇论处。
7．境内投资者转让境外投资企业股份，或者境外投资企业破产按当地法律清算后，不按期将外汇收入调回境内的，外汇管理部门应责令境内投资者限期调回，并可按应调回资金数额的10％—20％处以外汇罚款。
（三）对《投资管理办法》施行前已设立的境外投资企业的补报登记工作。
按《投资管理办法》第十五条之规定，境内投资者应自1989年3月6日《投资管理办法》发布施行之日起的60天内，依照《投资管理办法》规定向外汇管理部门补报有关材料，办理登记手续，并依照规定将外汇收益调回境内。
境内投资者在未获主管部门批准继续设置其境外投资企业之前，也应主动向外汇管理部门申报，等正式批准之后，立即补办一切手续。如已明确属于撤并类的，应依照规定将有关资料和外汇状况报告外汇管理部门，补办有关手续。并入其他境外投资企业的，其原有投资资金应依法缴存5％的汇回利润保证金，如转让给境外其他企业的股份，收入应依法调回境内。撤销清盘的，应依法调回清算后的全部外汇资金。
在《投资管理办法》施行前，未经国内主管部门审批，擅自设立的境外投资企业，在《投资管理办法》施行后，无正当理由，一直隐瞒拒不向外汇管理部门申报补办登记的，外汇管理部门依法进行查处。


上海振兴铝业有限公司等与潘某侵害商业秘密纠纷上诉案

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

一、案件来源
上海市第二中级人民法院（2004）沪二中民五（知）初字第107号、上海市高级人民法院（2005）沪高民三（知）终字第146号民事判决书。

二、案件要旨
权利人除以民事、刑事诉讼方式外，还可以向工商行政管理机关申请查处侵权行为，并对侵权人的行为进行处罚以保护自己的商业秘密。工商行政管理机关根据当事人申请，及时进行调查，收集并调取证据，并可扣留被申请人以不正当手段获取权利人的载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料，责令被申请人停止销售使用权利人商业秘密生产的产品等。最后根据查明的事实，对侵权人处以行政处罚。

三、基本案情
原告振兴公司自1998年起开始开发并生产免切削电机壳，并于1999年制定了该产品的生产技术规程。2003年3月，振兴公司开始实施其制定的“免切削电机壳”技术检测标准。自振兴公司生产免切削电机壳之日起至诉讼止，其共设计、绘制283张免切削电机壳产品设计图纸，开发使用该产品的客户191家。在原告提供的客户名单及相应发票中，记载了使用免切削电机壳客户的名称、地址、产品、联系人、联系方式等具体信息内容。
被告惠恺公司自2003年9月10日成立起至2004年4月止，共计与70家客户发生免切削电机壳交易。其中有68家客户曾与原告振兴公司发生过免切削电机壳的交易，且被告惠恺公司确认其中大部分客户在其处订购的免切削电机壳产品规格与振兴公司的相同。
被告秦某系原告振兴公司股东，自1999年8月起在振兴公司担任经营部销售员，并长期负责免切削电机壳的销售工作。2003年1月27日，振兴公司与秦某续签了《劳动合同》，约定秦某应遵守振兴公司的各项规章制度，生产工作程序及保密规定，并在与振兴公司终止劳动合同起2年内不得从事与振兴公司相同或相似的经营业务及工作，并不得向其他企业或个人泄露有关振兴公司的商业秘密。2003年9月19日，秦某从振兴公司处离职，并于同月25日至被告惠恺公司从事免切削电机壳的相关工作。在诉讼过程中，秦某确认其在振兴公司工作期间接触过振兴公司当时的产品设计图，也接触了振兴公司191家客户中的绝大部分，其中包括与被告惠恺公司发生交易的68家客户。
被告潘某自2001年8月起至2003年9月25日止在原告振兴公司处从事免切削电机壳质量检验工作。2003年1月，振兴公司与潘某续签了《劳动合同》，其中约定潘某必须遵守公司的各项规章制度及工作程序和保密规定等。2003年10月底，潘某至被告惠恺公司工作。后在庭审中，潘某表示其仅接触过振兴公司免切削电机壳技术检测标准。
后振兴公司以秦某、潘某离职后至惠恺公司处工作，并向会开公司披露其相关技术、经营信息，侵害其商业秘密为由向上海市第二中级人民法院提起诉讼。
2004年9月，上海市二中院就本案相关技术问题委托科学技术部知识产权事务中心（以下简称“科技部事务中心”）进行鉴定。科技部事务中心出具的《技术鉴定报告书》及两份补充意见认为: 振兴公司免切削电机壳生产技术规程记载的制造技术流程、技术操作规程等技术及免切削电机壳的技术检测标准中记载的产品分类、要求、试验方法、检验规则、运输及储存等技术信息为公知信息。但振兴公司的产品设计图中所记载的不同型号和规格产品的图形设计、技术要求等整体组合技术信息为非公知信息。惠恺公司的免切削电机壳生产方法和加工流程与振兴公司生产技术规范中记载的技术内容基本相同，且惠恺公司提供的17张免切削电机壳产品设计图纸与振兴公司的产品设计图上所记载的不同型号、规格的产品形状、尺寸公差、技术要求等整体组合技术信息相似。

四、法院审理
上海市二中院经审理后认为，根据科技部事务中心出具的鉴定报告及当事人提供的证据，原告振兴公司主张的免切削电机壳的生产技术规程、技术检测标准、外协作单位的具体信息、销售价格及利润率不符合商业秘密的构成要件，不能认定为其商业秘密。但其283张产品设计图记载的不同型号、规格的产品形状、尺寸公差、技术要求等技术信息的整体组合以及其免切削电机壳的191家客户名单中客户名称、地址、产品、联系人、联系方式等具体信息内容的整体组合，符合商业秘密的构成要件，应当认定是原告振兴公司的技术、经营秘密。上述信息均为非公知信息，是原告自行设计及经长期与客户的经济交往活动中积累起来的，能为原告带来竞争优势并具有潜在的经济价值，同时原告还采取了与员工签订含保密条款的《劳动合同》、制定公司《保密制度规定》等保密措施，故符合商业秘密的秘密性、价值性及经权利人采取保密措施的构成要件。
因原告主张的免切削电机壳的生产技术规程、技术检测标准、外协作单位的具体信息、销售价格及利润率等信息不符合商业秘密的法定要件，故对于原告认为三被告侵害其上述商业秘密的诉讼主张，不予支持。被告秦某擅自披露、允许被告惠恺公司使用原告的17张免切削电机壳产品设计图记载的技术秘密和68家“免切削电机壳”客户的经营秘密，被告惠恺公司应知被告秦某向其披露的是被告秦某掌握的原告的技术秘密和经营秘密，依然非法使用，两被告的行为共同侵害了原告的技术秘密和经营秘密，应共同承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。被告秦某、惠恺公司还应当承担不得泄露原告商业秘密的民事责任。因原告未能证明被告潘某对原告涉案被侵害的商业秘密有过接触，故对于原告要求被告潘某承担商业秘密侵权责任的诉讼请求，法院不予支持。
综上，上海市二中院判决：被告惠恺公司、秦某停止对原告振兴公司17张免切削电机壳产品设计图纸中记载的技术秘密、68家免切削电机壳客户经营秘密的侵害，并应在2年内（从2003年9月19日起计算）不得泄露上述商业秘密；二被告连带赔偿原告振兴公司经济损失人民币50万元。
判决后，振兴公司、惠恺公司和秦某不服，向上海市高院提出上诉。
振兴公司的上诉理由主要是：原审判决认定上诉人的免切削电机壳技术工艺组合，外协客户名单、地址等信息不构成商业秘密不当；原判决对上诉人损失数额的认定过少；原审已查明被上诉人潘某接触上诉人图纸，却未追究其应负责任的判决错误。
惠恺公司和秦某共同提出上诉，其理由为：被上诉人振兴公司未明确保密信息的范围，且其《保密工作规定》不具有真实性；上诉人惠恺公司的图纸等资料均有合法来源；振兴公司的产品图已经公开，属于公知技术信息；振兴公司的客户名单不符合商业秘密的构成要件，是公知信息；一审判决关于赔偿数额的确定不当等。
上海市高院认为，原审法院根据本案的事实，认定了上诉人振兴公司拥有的有关商业秘密的范围，以及上诉人惠恺公司、秦某实施了侵害上诉人振兴公司有关商业秘密的不正当竞争行为，该认定并无不当。原审法院据此判令上诉人惠恺公司、秦某承担相应的法律责任，也无不当。针对上诉人的上诉理由：
一、上诉人振兴公司诉称：原审判决认定上诉人免切削电机壳技术工艺组合、外协客户名单、地址等信息不构成商业秘密是错误的。
法院认为，《鉴定报告》及两份补充意见在形成程序上是规范的，在内容上是充分和完整的，振兴公司并没有充分证据从技术上推翻该鉴定结论；而振兴公司主张的其外协客户名单、地址等信息，因其提供的有关证据不能反映上述外协单位的具体、确定的信息，故上述二信息均不构成其商业秘密。原审判决的认定并无不当。上诉人的上诉理由不成立，应予驳回。
二、上诉人振兴公司诉称：原审已查明被上诉人潘某接触上诉人图纸，却未追究其应负责任。
法院认为，虽然被上诉人潘某接触了部分振兴产品的设计图，但振兴公司并未提供充分证据证明潘某接触这些图纸的具体情况，也未提供证据证明潘某向惠恺公司泄露了上述产品设计图。因此，上诉人振兴公司要求被上诉人潘某承担侵权责任的诉讼请求缺乏充分的事实依据，故原审判决对于振兴公司的该诉讼请求不予支持，并无不当。
三、上诉人惠恺公司、秦某诉称：原审法院对《保密工作规定》的认定存在严重错误，振兴公司并未采取合理的保密措施。
经查，秦某于2003年1月27日，与振兴公司续签的《劳动合同》有要求员工保守企业商业秘密的约定。这一事实本身已经反映了振兴公司对其商业秘密进行保密的意识和采取了一定的保密措施。秦某已负有按约定不得向他人泄露振兴公司有关商业秘密的义务。故尽管振兴公司的《保密工作规定》上没有公司的印章，但这并不能否定有关证据可以与其相印证，以及振兴公司已经采取了一定保密措施的事实。上诉人的上诉理由不成立。
四、上诉人惠恺公司、秦某诉称：上诉人惠恺公司的图纸等资料均有合法来源；振兴公司的产品图已经公开，属于公知技术信息：1、一审法院以复印件为由否定了上诉人惠恺公司提供的相关证据，有失公平；2、振兴公司将产品图交客户确认的事实清楚，其与客户的交易行为实际上公开了其技术信息。
经查明，原审判决并非仅以复印件为由否定了惠恺公司的相关证据，还因为在其提供的相关证据中，存在有的图纸所载信息与客户原图并不完全相同，而与振兴公司的产品设计图相同；有的传真件中所称产品型号与振兴公司的产品型号相同等情况。且这些相关证据均无其他充分证据佐证。故原审判决对这些证据不予采信，并无不当。而将产品图交特定客户进行确认并不等于向普通公众公开。何况根据我国合同法的规定，合同当事人负有法定的保密义务。并且，上诉人也无证据反映振兴公司产品图中的有关技术秘密信息已经被上述特定客户公开。故上诉人的该上诉理由亦不成立。
五、上诉人惠恺公司、秦某诉称：振兴公司的客户名单不符合商业秘密的构成要件，是公知信息，可以从互联网中直接获得。
法院认为：从互联网中虽然可以直接获得大量信息，但并不能以此否定他人商业秘密的存在。经查，振兴公司客户名单之所以成为其商业秘密，是指其名单中的客户名称、联系方式等具体信息内容的整体组合符合商业秘密的构成要件。惠恺公司既未能提供从互联网上查询的振兴公司的所有客户名单，所提供的证据也未能反映振兴公司这些客户的整体组合信息。故上诉人的该上诉理由，法院不予支持。
六、上诉人振兴公司、惠恺公司、秦某均诉称：一审判决关于赔偿数额的认定不当。
法院认为，经营者违反不正当竞争法的规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿的责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。鉴于秦某、惠恺公司的侵权获利及振兴公司的损失均无法确切计算，原审判决根据有关销售情况，秦某、惠恺公司的主观过错，以及惠恺公司使用上述商业秘密的具体情况等综合因素和振兴公司的诉讼请求，酌情确定赔偿数额，并无不当。故上诉人的该上诉理由亦不成立。
综上所述，上海市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，被告秦某在离开振兴公司后，将在工作期间掌握的有关技术秘密、客户经营信息泄露给惠恺公司使用，给振兴公司造成了重大的经济损失。之后，振兴公司选择提起民事诉讼的方式来追究张某、惠恺公司的民事责任。事实上，权利人除以民事、刑事诉讼方式保护自己的商业秘密外，还可以向工商行政管理机关申请查处侵权行为，并对侵权人的行为进行行政处罚。借本案，我们就来谈一谈商业秘密的行政保护问题。
实质上，与民事、刑事诉讼保护方式相比，工商行政管理机关对于商业秘密侵权案件的处理更为高效、快捷。工商行政管理机关在受理案件后会迅速的展开行动制止侵权行为，及时进行调查，收集、调取证据，且处理的周期短。同时，工商行政管理机关处理商业秘密侵权案件是不收费的，从而减轻了商业秘密权利人的经济负担。
根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》以及《反不正当竞争法》的相关规定可知，权利人选择采取行政救济方式保护自己的商业秘密时，首先，应确定管辖的工商行政管理机关。一般而言，县级、市级工商管理机关管辖本辖区内发生的案件，省级工商管理机关管辖本辖区发生的重大、复杂案件，而国家工商管理机关则管辖跨区重大、复杂案件；其次，权利人在向工商行政管理机关申请查处侵权人的侵权行为时，应提供商业秘密存在及侵权行为发生的相关证据。若权利人能够证明被申请人所使用的信息与自己的商业秘密相同或类似，同时能够证明被申请人有获得其商业秘密的条件，而被申请人不能或不提供所使用的信息具有合法来源的证据时，工商行政管理机关可根据有关证据，认定被申请人存在侵权行为；再次，对被申请人违法披露、使用、允许他人使用商业秘密将给权利人造成不可挽回的损失的，应权利人请求并由权利人出具自愿对强制措施后果承担责任的书面保证后，工商行政管理机关可以责令被申请人停止销售使用权利人商业秘密生产的产品；最后，根据所查明的证据和案件事实，工商行政管理机关依法作出处罚，包括责令停止违法行为和对侵权人处以1万元以上20万元以下的罚款。但应注意的是，工商行政管理机关只对侵权人进行行政处罚，不对侵权赔偿作裁定，只进行调解。
之后，若侵权人拒不执行处罚决定或继续实施侵犯商业秘密行为的，则视为新的违法行为，由工商行政管理机关对其予以从重处罚。另外，商业秘密权利人应当注意到，在向行政机关举报的同时，或在工商行政管理部门制作行政处罚决定书后（行政处罚决定书具有法定的证据效力），还可就相关赔偿事宜向人们法院提起诉讼，要求侵权人给与赔偿，以最大化的实现自己的权利。