建设工程价款优先受偿权的实现程序

河南君洁律师事务所 马英杰


关键词：建设工程价款 优先受偿权 实现程序 抵押权 其他债权 消费者对抗权。
摘要：《合同法》第286条明确规定了承包人对建设工程的价款具有优先受偿权，最高人民法院于2002年6月27日公布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》。但是优先受偿权是在案件执行程序中由承包人申请实现？还是发包人和承包人通过工程折价或拍卖工程价款协商实现？还是需要经过审理程序确认之后实现？学者专家认识不一，民事诉讼法及司法解释却无优先受偿权实现的法定程序。《合同法》施行至今，实体法虽然规定了承包人的优先受偿权，但由于没有程序法的保障，承包人优先受偿权的真正实现仍然处于十分尴尬的境地。
建设工程价款优先受偿权是指建设工程承包人在发包人未按照合同约定给付工程价款时，工程价款之债权与抵押权和其他债权同时并存，承包人就该工程折价或者拍卖所得价款享有的法定的优先于抵押权和其他债权受偿的权利。《合同法》第286条明确规定了承包人对建设工程的价款具有优先受偿权，最高人民法院于2002年6月27日公布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》。应该承认，《批复》的公布对于当前处理拖欠建设工程款案件之优先受偿权实现具有积极意义和重要影响，优先受偿权之实现有了进一步的可操作性。目前对建筑企业和司法审判实践而言，需要探讨的是优先受偿权的实现程序，承包人的优先受偿权法律有了明确规定，司法解释并予以具体化。优先受偿权的实现是否需要经过审理程序的确认？在执行程序中由承包人直接申请实现其工程价款的优先受偿权是否可以？发包人和承包人通过工程折价或拍卖工程价款直接协商实现是否行得通？抵押权人、其他债权人和消费者的合法对抗权如何保障？上述问题学者专家认识不一，民事诉讼法及相关司法解释没有优先受偿权实现的法定程序。事实上，从1999年10月1日《合同法》施行至今，实体法虽然规定了承包人的优先受偿权，但由于没有程序法的保障，承包人优先受偿权的真正实现仍然处于十分尴尬的境地。
研究优先受偿权实现程序，有必要了解与优先受偿权相关的抵押权人的抵押权、其他债权人的债权以及的商品房买受人的对抗权之间的关系问题。
优先受偿权??权利冲突的宠儿。权利冲突是为若干权利共存时，何种权利先实现，何种权利后实现而产生的矛盾。在建设工程之上，同样有若干权利共存的情况发生，即建设工程除存在承包人之工程价款债权之外，同时还存在有抵押权、其他债权和消费者商品房买受人的居住权。这些权利在债务人无法全部清偿时，就当然地产生哪一个先实现，哪一个后实现甚至于无法实现而产生的不可共同实现的矛盾。建设工程价款之债权优先于其他债权基本无任何争议，但对于抵押权与建设工程价款何者先实现，何者后实现则争议相当激烈，专家学者各有论述，有主张抵押权优先的，以金融系统代表尤其当然，而施工方代表则主张优先受偿权优先的，也有主张依成立的先后定其次序的，更有主张平等按比例受偿的。《合同法》第286条和《批复》的规定解决了上述权利冲突问题，明确规定了建设工程价款不仅仅优先于其他债权，还优先于抵押权，首次以法律的形式规定了建设工程价款为一种法定的优先受偿权。
优先受偿权是相对于建设工程抵押权人的抵押权和其他债权人的债权而言的优先，如果该建设工程只有承包人的工程价款之债权，没有抵押权和其他债权，则优先受偿权就当然地不存在。在此意义上讲，承包人之建设工程价款优先受偿权实现势必影响着抵押权人、其他债权人的合法权益的实现。承包人之建设工程价款之债权得与抵押权人、其他债权人之权利同时存在，且权利的实现可能发生冲突时，才会出现建设工程价款之优先受偿的问题。承包人之建设工程价款优先受偿权的实现是在该建设工程折价或者拍卖的价款之数额范围内，而不可能超出该工程折价或者拍卖所得价款的数额。
优先受偿权实现得依法经人民法院诉讼程序审理予以确认，未经确认不得由执行程序直接实现。曾有观点认为，建设工程价款之优先受偿权在执行程序中由承包人向人民法院执行法官提出优先受偿权申请即可，而没有必要再经过审理程序确认。笔者认为这种观点与做法是与法律的公平公正原则严重背离的，程序的价值在于保障实体权利的实现，一项法律程序应确保受判决结果有利或者不利影响的诉讼各方参与到审判活动中来，成为程序的控制者而非诉讼客体。故公正的程序于当事人更为重要，而关于程序公正的具体内容，则应最起码包括如下方面：（1）、程序能确保所有利害关系人参加；（2）、裁判者应当是中立的；（3）、当事人诉讼地位平等且能充分地陈述主张；（4）、程序能为当事人所理解；（5）当事人不受突袭裁判，对裁判不服有相应的救济程序。由此考察在执行程序中申请优先受偿权实现作为《合同法》第286条优先受偿权的实现程序，其错误显然。由于建设工程优先受偿权的债权与消费者商品房买受人的居住权、抵押权人的抵押权、其他债权人的债权同时存在，且权利实现之间可能发生冲突，于所有当事人而言，唯有公正的程序才能保障其实体权利。承包人对其工程价款是否享有优先受偿权？享有优先受偿权的工程价款范围数额是多少？该优先受偿权的行使是否已超过法律规定的期限？消费者的对抗权如何保障？
承包人就其工程价款优先受偿权对发包人得向人民法院提出确认之诉， 确认之诉为原告请求人民法院确认其与被告间存在某种民事法律关系的诉，任何一种法律关系的成立，都须有一定的事实和条件，凡当事人之间对某种民事法律关系是否已经成立，现在是否还存在，而发生争议，提请法院确认的都是确认之诉。承包人应向人民法院请求确认就该建设工程折价或者拍卖所得价款依法具有优先受偿权。确认优先受偿权判决发生法律效力之前，该建设工程原则上不得折价或者拍卖处分，如确认之前该建设工程已折价或者拍卖处分，承包人得就该建设工程折价或者拍卖所得价款向受诉人民法院提出财产保全申请，由人民法院依法对该价款采取财产保全措施，或者人民法院依职权主动采取财产保全措施，以保障承包人建设工程价款优先受偿权的最终实现。同时，为有效节约诉讼资源，提高诉讼效率，降低诉讼成本，承包人在提出确认建设工程价款优先受偿权得提起给付建设工程价款和违约金及其他经济损失的给付之诉。
承包人催告发包人在合理期限支付工程价款不是承包人提起确认优先受偿权之诉的必然前置程序。《合同法》第286条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。《合同法》规定的是可以催告，而不是应当、必须，故此笔者认为确认之诉的诉前催告并不是什么前置程序。
承包人所提起的建设工程价款优先受偿权确认之诉不同于一般案件的确认之诉，抵押权人、其他债权人均是该优先受偿权确认之诉的有独立请求权的第三人，上述人等有权利以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼，工程发包人和人民法院有义务通知上述有独立请求权的人以第三人的身份参加诉讼。承包人有无优先受偿权、优先受偿权是否超期及优先受偿权的数额等对抵押权人和其他债权人权利的实现有着直接的法律上的利害关系。《中华人民共和国民事诉讼法》第56条规定：对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。
抵押权人和其他债权人在承包人提起的确认优先受偿权之诉中以独立第三人身份参加的诉讼中，应着重承包人是否享有优先受偿权以及优先受偿权的范围数额，以确实维护自己权利的实现。如发包人拖欠承包人建设工程价款为120万元，应支付的违约金和赔偿的其他经济损失为130万元，某银行对该工程的抵押权为100万元，其他债权人的债权为50万元，该工程拍卖价款250万元。当然对承包人而言，其主张建设工程价款优先受偿权数额可能是250万元，包括了拖欠的工程价款和违约金及其他经济损失，抵押权人、其他债权人如不能将承包人的工程价款和违约金及其他经济损失界定开来，抵押权人、其他债权人的抵押权和债权将无法实现，如经审理确认了承包人所享有优先受偿权的建设工程价款为120 万元，则承包人的违约金及其他经济损失130万元依法不享有优先受偿权，而退位于与其他债权人同一权利实现地位，抵押权人所设定的100万元抵押权便可优先于其他债权而实现，其他债权人与承包人就其余30万元可以按比例部分实现。
优先受偿权与消费者商品房买受人对抗权的关系。消费者购买商品房是一种生存的权利，同时还关系到社会的稳定；而承包人的权利主要是一种经营权利，生存权利优于经营权利不仅符合我们国家的实际情况，更是保障基本人权的具体体现。消费者与抵押权人、其他债权人一样应以有独立请求权的第三人身份参加到承包人对发包人的工程价款优先权诉讼中。如消费者商品房买受人不在该确认之诉中主张自己的对抗权，则其对抗权就失去了存在的基础。
承包人主张其建设工程价款优先于抵押权和其他债外，在确认之诉中应重点考察消费者的对抗权，因为这直接影响着承包人工程价款的优先实现问题。那么消费者的对抗权是否成立应该如何界定呢？其依据是：（1）商品房买受人应是《中华人民共和国消费者权益保护法》中所规定的消费者，即商品房买受人是否为自己生活居住而购房？如其为经营用的商业用房则不再是消费者，就当然不具有对抗权（2）、消费者商品房买受人是否已经支付了该商品房的全部或者大部分款项，实践中一个分界点就是支付的房款数额是否已超过了应付全部房款的50%?如商品房买受人不是《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的消费者或者虽是消费者但其所交付的房款数额不足应付全部房款数额的50%，则不能对抗承包人所主张的建设工程价款之优先受偿权，商品房买受人之权利实现则退位为其他债权人地位。
笔者认为，在承包人之建设工程价款债权、抵押权、消费者居住权、其他债权共存于发包人，且各种权利实现发生冲突时，应依法维护各方当事人的合法权利，正确理解优先受偿权及对抗权的法律内涵，以公正公开公平的合法程序保障各种权利的实现，并有顺畅的司法救济途径予以救助。所以人民法院应出台新的司法解释给优先受偿权设定法定程序，以解决司法实践的尴尬处境。解释应当明确规定：优先受偿权应经人民法院审理程序确认，且该审理程序中人民法院应依职权通知抵押权人、消费者、其他债权人作为有独立请求权的第三人参加诉讼，未经人民法院生效判决确认，执行程序中不得直接确认建设工程价款的优先受偿权。

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财政部


财政部关于印发《财政部驻各地财政监察专员办事机构对中央工交企业监督管理职责范围的具体规定》的通知

1995年8月5日，财政部

财政部驻各省、自治区、直辖市及计划单列市财政监察专员办事处：
现将《财政部驻各地财政监察专员办事机构对中央工交企业监督管理职责范围的具体规定》印发给你们，请遵照执行。财政部（91）财工字第105号文件同时废止。
请国务院工交各部门将此文尽快转发给所属企业及直属各单位，以利于财政部驻各地财政监察专员办事机构顺利地开展工作。

附件：财政部驻各地财政监察专员办事机构对中央工交企业监督管理职责范围的具体规定
为了便于财政部驻各地财政监察专员办事机构（以下简称“派出机构”）充分发挥对中央工交企事业单位的财政监督作用，严格按照国家各项财政、税收法规，帮助、督促中央企事业单位加强财务管理。现根据国务院批准的财政部“三定”方案和中编办（1994）195号《关于财政部财政监察专员办事机构有关问题的批复》精神，就授权财政部驻各地财政监察专员办事机构监督检查中央工交企事业单位财务收支等有关事项做以下具体规定。
一、对企业所得税解缴及返还情况进行监督检查
1．按企业所得税条例，财政部（94）财法字第3号、（94）财预字第9号、（94）财税字第009号、财工字〔1995〕54号和（93）财预字第145号文件规定，督促检查中央企业和中央企事业单位参与联营企业、中外合资（合作）企业的所得税及时足额就地缴入中央金库。定期检查企业所得税交库情况，摸清欠交原因，及时向财政部汇报，并提出解决企业欠税的措施。
2．按财政部财工字〔1995〕54号文件规定，对各省、自治区、直辖市和计划单列市财政厅（局）上报的中央企事业单位与地方企业共同参与投资中外合资（合作）企业，有关出资比例、分成比例和应返所得税等材料，就地进行审查并签署意见后上报财政部办理返还事宜。
二、审查企事业单位年度财务决算
3．负责中央企事业单位财务决算的审查，查出违纪问题，按财政部财监字〔1995〕1号文件和有关财务制度规定就地处理，并将“财政监督检查结论和处理决定”抄报财政部工交司、监督司，同时抄送企业主管部门。中央工交各部门（总公司）对直属企业年度决算的批复，要抄送当地派出机构。
4．年度财务决算已经过会计师事务所等社会中介机构出具查帐报告的企业，应在规定时间内连同会计师事务所等社会中介机构的查帐报告一并报送当地派出机构；派出机构可选择部分企业对社会中介机构查帐报告的真实性、公正性进行抽查。由财政部指定中介机构查帐的，原则上不再审查其年度决算，如有需要，财政部可委托派出机构对社会中介机构进行重点检查。
三、加强财务管理和财政监督，审批有关财务事项
5．按《企业财务通则》、《企业会计准则》（以下简称“两则”）和有关财务制度，对中央企业实施财务管理和财政监督。
6．加强对中央工交各部门直属事业单位财务收支执行情况，以及由这些直属事业单位兴办的各种公司和中央工交各部门在各地开办的经营性公司的财务管理和财政监督。
7．按财政部财工字〔1995〕22号文件规定，对中央企业兴办的各种性质的企业，从国有资产转让、注册资本金来源、企业性质等方面进行监督，对企业兴办的全民所有制企业，要纳入中央预算管理。
8．根据财政部（94）财工字第194号文件规定，各地派出机构要积极帮助、指导、督促中央企业建立合理、科学、有序的内部财务管理办法。中央企业内部财务管理办法要报当地派出机构审查备案。
9．加强对专项拨款的管理，各地派出机构对财政部拨给中央企事业的科技三项费用和企业技术改造资金、电子工业生产发展基金，应及时了解情况，监督企业、事业单位严格按规定使用。
10．为了防止国家财政收入的流失和企业发生新的潜亏，对中央企业发生的固定资产、存货等损失的核销要认真审查，并根据财政部（94）财工字第406号文件规定，严格企业成本费用管理，对企业递延资产分期摊销计划和实际处理情况进行审查监督。对中央企业资本公积金和盈余公积金转增资本金事项予以审批。
11．按照财政部有关规定，审查中央企业坏帐损失。对企业按规定上报财政审批的坏帐损失金额，大型企业（按统计口径，下同）损失在50万元及以下、中型企业在30万元及以下、小型企业在10万元及以下的，报经省级派出机构认真审查后可直接批复，并报财政部备案。对坏帐损失大型企业在50万元以上、中型企业在30万元以上、小型企业在10万元以上的，由派出机构审查签注处理意见后报财政部审批。
12．按财政部财工字〔1995〕18号文件规定，负责核定中央企业缴纳住房公积金因资金不足需在管理费用中列支事宜。
13．按财政部（94）财税字第009号、（94）财工字第406号文件和劳动部、财政部批准中央企业工效挂钩方案，审查企业工资列支，工效挂钩方案执行情况和所得税前扣除事项等事宜。
14．负责审查批准中央工交各部门所属二级行政性公司行政经费预算（包括外事经费），并报财政部及有关工交部门备案。有关经费开支标准和范围可比照所在地行政管理部门有关规定办理。
四、做好中央财政非税收性专项收入征管工作
15．按国务院、财政部有关规定，监督检查铁路建设基金、民航基础设施基金的征收、使用情况。
16．按国务院国办发〔1993〕34号和财政部（93）财工字第176号文件规定，负责三峡工程建设基金的征收管理和监缴入库工作。
17．按财政部（94）财综字第138号、财综字〔1995〕32号文件规定，负责中央企业国有住房出售收入的征收工作，并对确需减免照顾企业提出的申请经当地派出机构审核签署意见后报财政部审批。
18．负责财政部授权的其他非税收性中央专项收入的征管工作。
五、做好中央企事业单位国有资产监督管理和收益收缴工作。
19．按财政部（94）财工字第295号文件规定，负责中央企业国有资产收益的收缴工作。根据财政部下达的收缴方案，及时办理缴库，并按月（季、年）编报国有资产收益汇总表，按规定时间报送财政部和国家国有资产管理局。
20．加强对中央工交企业的国有资产管理工作，对中央企业清产核资、国有资产转移、损失等事宜予以监督，要及时了解各类国有资产存量变化情况，督促企业做好国有资产保值、增值工作，维护国有资产权益不受侵犯。
六、建立信息制度
21．各地派出机构除按有关规定向部里报送有关报表情况外，还要围绕宏观经济出现的新情况、新问题，经常地及时地向部里反映中央企业生产经营情况，财务管理好的经验和管理不善的事例，并深入解剖一两个有代表性企业，定期写出分析报告，注意发现影响中央财政预算和全局的带倾向性的问题，及时以书面材料向部里反映。
各地派出机构审查批准中央企事业单位有关问题的文件材料，在上报财政部同时，应抄送有关中央工交部门备案。
国务院各工交部门要积极支持各地派出机构的工作，在对所属企业下发有关财务会计制度以及专项拨款和涉及劳动工资等内容的有关文件时，请抄送各地派出机构。
本规定所指工业交通企业，包括中央国有供销企业以及归口工业部门管理的医药、烟草商业企业。