合同与企业管理

胶州市工商局 高长玉

现在大家都有一个提法，要大力建设和发展信用经济。而信用经济离不开法制。没有法制保障的信用是不安全的信用。因此说市场经济就是法制经济。在市场经济活动中，一切市场主体都要遵循一定的规则，谁违背了这个规则，谁就应当受到法律的制裁。

合同作为信用经济的一部分，在法制的保障下逐渐成为市场行为的重要表现形式。在美国，大大小小的交易绝大部分通过合同的方式进行交易。公司之间通过合同进行着几百亿美金，甚至是上千亿美金的交易，这在美国是很正常的。当然，他们的合同交易是在完善的法制环境下进行的。合同的签订、履行都有律师参入。在美国，对于上千亿美金的交易，律师事务所按小时收费的，一般每小时要收几百美金，当然，高额报酬必须由高质量的服务。

不光是这样，大量其他的公司业务，也是通过合同完成的，包括政府采购、招募公务员，都是通过合同的形式明确双方的权利义务关系。

在西方国家，合同的效力在一定程度上高于法律。特别是在过去的年代。大家可能了解莎士比亚的《威尼斯商人》，夏洛克放高利贷给安东尼，合同约定到期安东尼偿还不上债务，必须从其身上割下一磅肉作为偿还。这个合同约定在今天的法律看来，肯定是无效的，因为他违背了社会良俗。但在当时那个年代，法律却不能认定这个合同当然无效。因为当时整个社会崇尚“当事人意思自治”。正是基于这种法律思想，西方社会才出现了仲裁制度。从一定意义上将，仲裁制度就是以合同的方式排斥了政府的司法管辖，而由当事人选择民间机构对双方争议进行裁决。大家可能了解法国的卢梭，他写过一本《社会契约论》，认为政府的法律实质上就是统治者与被统治者之间的契约，凡是经过充分协商，接近平等的法律，就是良法，就会得到广大民众的自觉遵守。

在中国，也有合同效力优于法律规定的地方。比方说协议管辖。人们在签订合同的同时，可以在合同中约定在出现争议时选择某个法院管辖，当然这种管辖的选择不能违背诉讼法中专属管辖和级别管辖的强制性规定，不能认为一个标的额很小的合同纠纷案件而去选择最高人民法院管辖，这显然是不现实的。

在座的都是公司的投资人，也是企业的管理者。作为投资者，必然要想方设法保护自己的投资权益和追求最大的收益。作为管理者，必然想施展自己的管理才能，让企业的员工人尽其才，为企业效力。虽然经营企业的理念和方法每人各不相同，但是有一点是可以肯定的，这就是你在经营管理中离不开合同。

今天这个讲座，我打算从三个方面向大家介绍一点有关合同的知识。一、合同在企业管理中的作用。二、介绍几种合同权利。三、签订和履行合同时应注意的几个问题。

合同在企业管理中的作用

一、以出资协议、企业章程的形式明确投资者的权利义务关系。

兴办企业，除了个人独资外，只要是与他人一起出资兴办企业，不管是合伙还是合资，都要签订一份出资协议，对双方的出资份额、比例、管理权限、盈亏分担、企业终止后财产分割和债务分担等内容做出十分明确的约定。这个协议如果签的不好，一旦发生纠纷，就会难以解决。

企业章程相当于企业的内部宪法。经过企业登记机关登记注册后，就发生高于其他私订协议的效力。现在有一部分企业在约定上搞假，有的就是搞给登记机关看的，因为我们现在公司的注册资本门槛很高，这当然也反映出现行公司法律的滞后，可是也有些人为了获取登记，想方设法的找几个人冒充股东，或者搞假合资，拟了个假协议，你出几十万，我出几十万，又拟好了章程，几个假股东也在章程上签了字，公司成立了，也赚钱了，过去很好的假股东的突然跳出来，要求分红、分财产，最后不得不闹上法庭。法院到公司登记一调档，股东们的出资比例和权利义务在档案里规定得清清楚楚，无法证明股东是假的。就是你费尽心思留下了股东是假出资的证据，官司可能打赢了，却因为造假搞假登记而受到行政机关的处罚，甚至被追究刑事责任。近几年来国内出现的产权纠纷案件绝大部分是由于问题出在出资协议上，希望各位引以为戒。

二、通过劳动合同明确企业与员工的权利义务关系。

现在企业经理们有一种误解，认为员工一旦签订了劳动合同，就成为正式员工了，就应当到劳动局办理备案、合同鉴证手续，还要缴纳劳动保险，手续费、费用多，因此不愿意签合同。实际上这和掩耳盗铃没有什么两样。因为企业与员工的劳动雇用关系不是因为双方是否签订了合同而存在，而是一种法律事实，只要双方一方提供劳务，一方支付报酬，双方的劳动关系就建立了。

从另一方面讲，由于有《劳动法》的保护，即使你不签劳动聘用合同，你的员工照样可以通过劳动法维护自己的权益。相反，作为企业，由于没有合同某些条款的保护，在进行内部管理时就可能缺少了一些有力的制约措施。比如说跳槽问题、侵犯商业秘密问题。现在有不少猎头公司，专门挖别人的核心人才。你自己好不容易物色、培养了企业的顶梁柱，委以重任，但他突然第二天不辞而别，给你个措手不及，使企业陷入困境。每个企业都由自己的核心秘密，不管是经营信息，还是技术信息，都是你这个企业保持竞争优势的资本。虽然你采取了种种防范措施，但是却永远无法杜绝你身边的员工有意或无意将其泄漏出去。如果你的公司出现了上述问题，怎么办？必须以严格的制度约束员工，而由员工签字的合同是对其最好的约束。一方面，合同对某些想违约的员工来说是一种震慑，另一方面，对已经违约的员工，已经签订的合同为追究他们的法律责任提供依据。

三、合同在企业外部交往中的作用。企业在对外经济交往过程中，离不开合同。合同在这里既作为证据起到证明双方权利义务关系存在的作用，又起到了约束双方的作用。我相信大家对此肯定有比较深刻的理解，由于时间关系，在此不多讲了。

介绍几种合同权利

一、追究违约权和赔偿权。一方违约，另一方有权追究其违约责任，遭受损失的，有权要求对方赔偿。这一权利很好理解，在此不再赘述。

二、撤销或变更合同权。因重大误解订立的合同；或者在订立合同时显失公平的。这两类合同当事人都可以形势撤销权和变更权。

三、代位权。因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

四、抗辩权。1、同时履行抗辩权 第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2、后履行抗辩权　　第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。3、不安抗辩权（先履行抗辩权） 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

五、撤销权。第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

以上五项权利是所有合同履行中当事人可以行使的权利。当然，在不同种类的合同，还有不同的权利。比如说优先权。在建筑工程承包合同履行中，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。另外，在保管合同、修理合同、加工承揽合同中，还有留置权等等。

签订合同时应注意的问题

山东省青岛市人民政府办公厅


关于印发《青岛市标准化资助奖励办法》的通知

青政办发〔2007〕31号 （二○○七年八月十六日）


各区、市人民政府，市政府各部门，市直各单位：
　　《青岛市标准化资助奖励办法》已经市政府同意，现印发给你们，望认真贯彻执行。


青岛市标准化资助奖励办法

　　第一条　为充分发挥标准化在自主创新、产业竞争和国际贸易中的重要技术支撑作用，鼓励有关单位积极开展标准化工作，推动我市经济社会发展，根据《中华人民共和国预算法》和《中华人民共和国标准化法》等有关法律法规的规定，制定本办法。
　　第二条　本办法是对本市有关单位主持或参与标准制修订及其他取得标准化工作成果的一次性无偿资助奖励。
　　第三条　市政府设立标准化资助奖励专项资金，由市财政主管部门在年度市级财政预算中安排，市标准化主管部门负责标准化资助奖励项目的具体管理工作。
　　第四条　凡在本市登记注册的企业、事业单位和人民团体，可依照本办法申请资助奖励。
　　第五条　标准化资助奖励的范围：
　　（一）主持或参与国际标准制修订的；
　　（二）主持或参与国家标准制修订的；
　　（三）主持或参与行业标准制修订的；
　　（四）主持或参与省、市急需的农业、服务业、食品安全、环保、节能、高新技术等领域地方标准制修订的；
　　（五）承担国际、国家标准化专业技术委员会、分技术委员会秘书处工作的；
　　（六）获得国家级标准化良好行为企业证书的；
　　（七）承担国家级标准化示范项目的；
　　（八）获得国家标准创新贡献奖的。
　　第六条　申请资助奖励的标准化项目应当符合下列条件之一：
　　（一）达到国际或国内同类标准的先进水平的；
　　（二）符合本市的产业发展方向，并有利于促进我市科技成果产业化及产业结构调整优化的；
　　（三）标准中含有自主知识产权，有利于形成优势产业和提升本市产品在国际、国内市场竞争力的；
　　（四）标准化项目的实施能给本市带来显著经济效益和社会效益的。
　　第七条　申请资助奖励的标准制修订项目必须是标准已经正式批准发布的，且申请时间与标准正式发布时间间隔不超过1年。
　　第八条　标准化项目资助奖励额度为：
　　（一）主持国际标准制定，资助奖励不高于50万元；
　　（二）主持国家标准制定，资助奖励不高于30万元；
　　（三）主持行业标准制定，资助奖励不高于20万元；
　　（四）主持地方标准制定，资助奖励不高于10万元；
　　（五）主持国际、国家、行业、地方标准修订的，按照主持同类标准制定资助奖励额度的50%给予资助奖励；
　　（六）参与国际、国家、行业、地方标准制定、修订的，按照参与的程度确定资助奖励额度，分别为主持同类标准制定和主持同类标准修订资助奖励额度的10%—30%；
　　（七）承担国际、国家标准化专业技术委员会秘书处工作的，分别一次性资助奖励50万元、30万元；
　　（八）承担国际、国家标准化专业分技术委员会秘书处工作的，分别一次性资助奖励20万元、10万元；
　　（九）承担国家级标准化示范项目的，资助奖励5万元；
　　（十）获得国家4A级标准化良好行为企业证书的，资助奖励5万元，获得国家3A级标准化良好行为企业证书的，资助奖励3万元；
　　（十一）获得国家标准创新贡献一、二、三等奖的项目分别资助奖励10万元、5万元、3万元。
　　第九条　标准化项目的认定依据:
　　（一）主持标准制修订的认定依据是国际标准化组织、国家标准化管理委员会或有关行业标准管理机构发布的正式标准文本；
　　（二）参与标准制修订程度的认定依据是在标准文本中载明的标准起草单位顺序；
　　（三）承担国际、国家标准化专业（分）技术委员会秘书处工作的认定依据是国际标准化组织、国家标准化管理委员会发布的公告；
　　（四）承担国家级标准化示范项目和获得国家级标准化良好行为企业证书的认定依据是国家标准化管理委员会的批准确认文件；
　　（五）获得国家标准创新贡献奖的认定依据是国家标准化管理委员会表彰文件。
　　第十条　申请标准制修订项目资助奖励的单位应当提交下列资料:
　　（一）标准化资助奖励申请表；
　　（二）标准发布机构同意立项和批准发布的文件；
　　（三）该标准项目的特点及其先进性和创新性的证明或说明，其中标准中涉及专利的，还需提供专利证明；
　　（四）标准审查评审会议的意见；
　　（五）专业机构出具的标准查新报告及标准文本；
　　（六）该标准的实施能给本市带来的经济效益和社会效益分析及相关资料；
　　（七）承担标准项目发生的经费明细；
　　（八）单位的组织机构代码证书、营业执照或上级主管部门批准成立的文件；
　　（九）其他相关资料。
　　第十一条　申请其他标准化项目资助奖励的单位应提交下列资料:
　　（一）标准化资助奖励申请表；
　　（二）标准化项目确认文件；
　　（三）该项目的实施能给本市带来的经济效益和社会效益分析及相关资料。
　　第十二条　市标准化主管部门每年的一季度受理标准化资助奖励申请。
　　第十三条　市标准化主管部门会同市财政主管部门等有关行政管理部门分期分批组织专家对受理的资助奖励申请项目进行评审，并根据评审结果决定资助奖励项目及额度。
　　第十四条　市标准化主管部门于每年6月底前，根据资助奖励申请的审核结果，制定标准化资助奖励资金年度计划报市财政主管部门，经市财政主管部门审查同意，报市政府批准后，按财政直接支付程序办理相关手续。
　　第十五条　有下列情况之一者不予受理：
　　（一）申请项目不符合本办法规定条件的；
　　（二）超过规定期限的；
　　（三）申请单位近两年内因标准或质量问题被执法部门查处或正在接受调查的；
　　（四）弄虚作假的。
　　第十六条　标准化项目已获得政府部门同类性质更高额度资助奖励的，不再重复资助奖励。未达到本办法规定资助奖励额度的，可以补齐资助奖励额度。
　　第十七条　申报单位收到资助奖励资金后，应按照现行财务制度规定进行账务处理。标准化资助奖励资金实行专款专用，主要用于补贴开展标准化工作中的经费投入及相关的技术研发工作。
　　第十八条　市标准化主管部门负责对资助奖励资金的使用效果进行评估。获得资助奖励的单位应当在资金拨付后次年12月31日前，向市标准化主管部门提交资金使用情况和项目实施效果的评价报告。
　　第十九条　获得资助奖励的单位应当接受市财政主管部门、市标准化主管部门的监督检查，并接受审计主管部门的审计检查。如出现弄虚作假骗取资助奖励资金的，根据《财政违法行为处罚处分条例》等相关法律法规进行处理，并在媒体上予以公开。
　　第二十条　本办法由市财政主管部门和市标准化主管部门按照各自职责分工负责解释。
　　第二十一条　本办法自2007年9月1日起施行。